2022-10-31 09:22:52
問:咨詢公司如何規(guī)避業(yè)主未盡施工合同中約定的義務而產生的風險?咨詢公司己向業(yè)主風險提示,但業(yè)主無反應。
答:這個問題關于造價咨詢企業(yè)的謹慎和注意義務。在建設工程施工合同中,業(yè)主方和施工方都有很多的義務。業(yè)主方的義務,比如《民法典》第803條規(guī)定,發(fā)包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設備、場地、資金、技術資料的,承包人可以順延工程日期,并有權請求賠償停工、窩工等損失。第804條規(guī)定,因發(fā)包人的原因致使工程中途停建、緩建的,發(fā)包人應當采取措施彌補或者減少損失,賠償承包人因此造成的停工、窩工、倒運、機械設備調遷、材料和構件積壓等損失和實際費用。業(yè)主未盡到施工合同約定的義務,還包含進度款的支付,變更估價的批準等。這里還提到發(fā)包人存在違約行為時該承擔的違約責任,承包人可以申請順延工期,并有權要求賠償損失。
咨詢單位如何規(guī)避業(yè)主方未盡合同義務而產生的風險?這里先看造價咨詢單位和建設單位之間的法律關系,比較《民法典》中規(guī)定的委托合同和承攬合同的相關內容。承攬合同要求成功做事,而委托合同要求受托人努力做事就可以了。造價咨詢合同是一種典型的委托合同,由業(yè)主方委托造價咨詢單位努力落實好工作?!睹穹ǖ洹返?/span>929條規(guī)定,有償?shù)奈泻贤?,因受托人的過錯造成委托人損失的,委托人可以請求賠償損失。造價咨詢企業(yè)承擔損害賠償?shù)倪吔缇驮谟谑欠翊嬖谶^錯。過錯包含一般過失、重大過失和故意。比如合同中約定發(fā)包人應該在某個時間點提供施工圖紙,咨詢企業(yè)在該時間點過后提示發(fā)包人提供圖紙。但如果業(yè)主方選擇回避受托人提示的風險,或者就決定以違約的方式退出項目,這是業(yè)主方自己的選擇。對于受托方而言,已經按照委托人的指示處理事務,也盡到了提示義務,就不需要再承擔過錯責任了。根據(jù)《民法典》第929條的規(guī)定,只有造價咨詢單位存在過錯時,才需要賠償損失。所以造價咨詢單位如果履行了提醒義務,只需要考慮如何保全好證據(jù),包括保留微信、短信、郵件記錄或者保存電話錄音,也可以通過發(fā)函件等方式保留證據(jù)。如果咨詢單位盡到謹慎注意義務,不存在任何過錯,自然可以規(guī)避風險。
第二個問題就總結到這,造價咨詢單位和業(yè)主之間是一種委托關系。但是順便提一句,《施工合同司法解釋二》中提到的甲乙雙方共同委托造價咨詢單位出具成果文件,這個時候甲乙雙方和造價咨詢單位之間其實是一種承攬關系,這里就先不展開了。
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